Det st mmer illa med dagens syn p sex och samlevnad att det ska vara till tet
att utnyttja en m nniska sexuellt n r man r medveten om att hon sover. R tten
att f vara i fred sexuellt n r man sover r fundamental. D rf r beh vs en lag
om samtycke till sex, skriver Madeleine Leijonhufvud, professor emerita i
straffr tt.
En man har ett vaginalt samlag med en kvinna n r hon p grund av s mn r i hj
lpl st tillst nd. Mannen r medveten om att kvinnan sover. Efter att ha d mts f
r v ldt kt i tingsr tten frias mannen av en enig hovr tt (Svea hovr tt
2011-11-29).
Lagen s ger att den som otillb rligt utnyttjar att en person p grund av till
exempel s mn r i hj lpl st tillst nd genom att ha samlag med honom/henne g r
sig skyldig till v ldt kt och ska d mas till f ngelse i l gst tv och h gst
fyra r.
Det har f rekommit fall d r det r klart att den andra personen sov men d r det
inte bevisats s kallat upps t den tilltalade har sagt att han trodde den
andra var vaken. Men s var det allts inte h r. Varf r friades d mannen?
Jo, det r lagtextens krav p att utnyttjandet ska vara otillb rligt som
domstolen grundar frik nnandet p . Mannen och kvinnan hade en relation och
mannen kan enligt hovr tten ha uppfattat att det var som det enligt honom
tidigare ibland varit, att han inlett sexuella aktiviteter medan hon sov och
att hon accepterat detta. Enligt kvinnan hade det aldrig intr ffat att mannen
verg tt till samlag medan hon sov, men detta ans g hovr tten allts inte
bevisat utan utgick fr n att det var som mannen sa .
Domen r viktig, f r den visar att den lag vi fick r 2005 faktiskt inte
skyddar den sexuella integriteten ens f r m nniskor som faktiskt befinner sig i
hj lpl st tillst nd, och detta trots att den som utf r sexhandlingen inser
detta. Genom att lagen talar om otillb rligt utnyttjande l mnas fall d r en hj
lpl s m nniska faktiskt utnyttjas sexuellt mot sin vilja utanf r det straffbara
omr det. Domstolar och klagare kan, som h r, g ra sin egen bed mning av om
utnyttjandet ska anses tillb rligt eller inte. N r det sker i relationer blir
detta en m jlighet att undvika att d ma f r det allvarliga brottet v ldt kt.
Det r f rst eligt att domstolarna tvekar inf r den rubriceringen och den
straffskalan.
Men r det rimligt att det kan ses som en icke straffv rd handling att uts tta
en m nniska f r samlag n r hon r i hj lpl st tillst nd? Ska inte alla ha m
jlighet att skydda sig mot k nssjukdomar och graviditet inf r samlag? Vad
betyder talet om samtycke som f ruts ttning f r sex om lagen accepterar detta?
Avsikten med kravet att utnyttjandet ska vara otillb rligt var enligt
regeringspropositionen att tillerk nna psykiskt sjuka och utvecklingsst rda m
nniskor en r tt till sexualliv (prop. 2004/05:45 s. 50). Men hovr ttsdomen
visar att kravet har mycket vidare konskevenser.
Det st mmer illa med dagens syn p sex och samlevnad att det ska vara till tet
att utnyttja en m nniska sexuellt n r man r medveten om att hon sover. R tten
att f vara i fred sexuellt n r man sover eller av annan anledning helt saknar
m jlighet att samtycka, n mindre att frivilligt delta sexuellt, r
fundamental.
D rf r r det viktigt att detta markeras i lagen. B de regeringens utredare i
sitt f rslag till reformerad sexualbrottslagstiftning (SOU 2010:71) och jag i
min skuggutredning p uppdrag av Milj partiet (Samtyckesutredningen, Thomsons
f rlag 2008) har f reslagit att det i lagen inf rs ett f rbud att genomf ra en
sexuell handling med en person utan den personens till telse. Minimistraffet f
r detta ska inte ligga i niv med v ldt kt, men det m ste vara k nnbart att
medvetet kr nka en annan m nniskas sexuella integritet genom n got s
ingripande som ett samlag.
Denna grundl ggande r tt till sexuell integritet borde vara sj lvklar i Sverige
r 2012. Vad v ntar regeringen p ?
MADELEINE LEIJONHUFVUD
professor emerita i straffr tt